用人單位未按規(guī)定出具解除終止證明，或未按規(guī)定為勞動(dòng)者辦理退工手續(xù)的，有的判按照失業(yè)金標(biāo)準(zhǔn)賠償損失，有的判按照實(shí)際損失賠償損失，具體裁審部門是如何審查的呢?

　　楊女士2009年7月被某連鎖酒店錄用，雙方簽訂了5年期限的勞動(dòng)合同。楊女士同意根據(jù)公司的工作需要，在全國從事酒店服務(wù)崗位工作。公司則根據(jù)需要，結(jié)合楊女士的能力或工作表現(xiàn)，可以變更楊女士的工作崗位或職務(wù)并相應(yīng)變更其勞動(dòng)報(bào)酬。2013年7月8日，楊女士被派駐到密云某加盟店任店長，同年11月8日，楊女士被調(diào)離該崗位。

　　然而三天后，公司通知楊女士去齊齊哈爾籌備新店，楊女士以腿傷為由拒絕，隨后，公司再次通知楊女士去上海工作，楊女士再次以腿傷及懷孕為由拒絕。12月9日，楊女士申請離職。

　　2014年3月，楊女士向某公司求職，并被該公司錄用，該公司通知楊女士，要求其攜帶原公司離職證明等材料于2015年3月25日下午2時(shí)報(bào)到。因楊女士無法提供離職證明，該公司決定不錄用楊女士。楊女士表示自己曾數(shù)次要求原單位給自己開具離職證明，但均遭到了拒絕。為此，楊女士將原單位訴至法院，要求其賠償11余萬元。

　　庭審中，楊女士提交了曾求職的公司的證明，證明中顯示楊女士已被該公司錄用，基本工資為8000元/月，因楊女士無法提供離職證明，該公司未能錄用。同時(shí)，楊女士出具了其與原單位領(lǐng)導(dǎo)索要離職證明遭拒的短信記錄。楊女士原單位則認(rèn)為楊女士被另一公司錄用一事為虛假，但并未提供相應(yīng)證據(jù)。

　　日前，北京密云法院審結(jié)此案，判決被告酒店為楊女士出具離職證明，賠償楊女士經(jīng)濟(jì)損失2.5萬元。

　　實(shí)踐中對于用人單位未按規(guī)定出具解除終止證明，或未按規(guī)定為勞動(dòng)者辦理退工手續(xù)的，有的判按照失業(yè)金標(biāo)準(zhǔn)賠償損失，有的判按照實(shí)際損失賠償損失，具體裁審部門是如何審查的呢?

　　審查一

　　雙方勞動(dòng)關(guān)系是否已經(jīng)結(jié)束

　　為保障用人單位和勞動(dòng)者的合法權(quán)益，我國勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法分別對用人單位和勞動(dòng)者的責(zé)任、權(quán)利、義務(wù)進(jìn)行了明確規(guī)定。如勞動(dòng)合同法第五十條明確規(guī)定;“用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。”這就是用人單位應(yīng)盡的勞動(dòng)合同附隨義務(wù)。

　　但是用人單位應(yīng)盡法定義務(wù)的前提是勞動(dòng)合同業(yè)已解除終止。所以司法實(shí)踐中有關(guān)部門會(huì)審查勞動(dòng)關(guān)系是否已經(jīng)結(jié)束，以及結(jié)束勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間和勞動(dòng)者的最后工作日。用人單位未到庭的，審查營業(yè)執(zhí)照是否被工商部門吊銷;未吊銷的，法人或者負(fù)責(zé)人是否逃匿。

　　在舉證責(zé)任分配方面，勞動(dòng)者主張用人單位“口頭解除勞動(dòng)合同”，應(yīng)當(dāng)對用人單位單方解除勞動(dòng)合同的事實(shí)進(jìn)行舉證。如果勞動(dòng)者能夠?qū)τ萌藛挝?ldquo;口頭解除”的事實(shí)做出合理陳述，并提供上述證據(jù)予以證明，則可以認(rèn)定用人單位單方解除勞動(dòng)合同的事實(shí)成立;如果勞動(dòng)者不能對用人單位“口頭解除”的事實(shí)做出合理陳述，也未能提供任何證據(jù)證明用人單位單方解除勞動(dòng)合同的事實(shí)，則應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)舉證不能的不利后果。

　　從勞動(dòng)爭議處理實(shí)踐來看，勞動(dòng)者可能取得的證明用人單位“口頭解除”事實(shí)的證據(jù)，主要有錄音錄像等視聽資料、向勞動(dòng)保障行政部門投訴的登記資料、證人證言、工作交接單等。

　　當(dāng)然，勞動(dòng)者主張“口頭解除勞動(dòng)關(guān)系”事實(shí)成立，用人單位主張“口頭解除勞動(dòng)關(guān)系”事實(shí)未成立，還應(yīng)當(dāng)對雙方提供的相關(guān)證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，圍繞該爭議事項(xiàng)進(jìn)行庭審調(diào)查，可以通過審查退工辦理、勞動(dòng)手冊歸還、工資結(jié)算以及工作安排等情況進(jìn)行綜合判斷。

　　審查二

　　用人單位是否出具相關(guān)證明并辦理退工手續(xù)

　　勞動(dòng)合同法第五十條明確規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。”“用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動(dòng)合同的文本，至少保存二年備查。”

　　本案中，楊女士已與酒店解除了勞動(dòng)合同，那么酒店就應(yīng)該按法律規(guī)定為楊女士開具離職證明，而且無論楊女士的離職理由是否成立、離職前與酒店有什么恩恩怨怨，都必須按法律規(guī)定辦事。連鎖酒店未及時(shí)應(yīng)楊女士要求出具離職證明，對楊女士失去工作機(jī)會(huì)，產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)損失的后果負(fù)有責(zé)任，應(yīng)當(dāng)予以賠償。

　　但是這個(gè)解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，是否指的就是解除終止勞動(dòng)合同通知書呢?那倒也未必，但必須是解除或者終止勞動(dòng)合同的有效證明。如上海的用人單位在通常情況下，在勞動(dòng)關(guān)系解除終止后，應(yīng)填寫一式四聯(lián)的“上海市單位退工證明”，加蓋公章，并將其中的一聯(lián)交給勞動(dòng)者本人，同時(shí)用人單位應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)者的就業(yè)證件內(nèi)做好退工日期記載，退還給勞動(dòng)者，并在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)前往相關(guān)部門辦理退工備案手續(xù)。

　　司法實(shí)踐中有關(guān)部門會(huì)審查用人單位是否出具解除或終止勞動(dòng)關(guān)系的有效證明，以及勞動(dòng)者收到解除終止通知的時(shí)間;用人單位未出具有效證明或出具有效證明但勞動(dòng)者未及時(shí)收到的，審查原因。勞動(dòng)者屬于就業(yè)證件管理范圍的，用人單位是否在就業(yè)證件內(nèi)做好退工記載，并退還給勞動(dòng)者;用人單位未記載、未退還的，審查原因。此外，還要審查用人單位是否已按規(guī)定為勞動(dòng)者辦理退工手續(xù)、辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。未按時(shí)辦理的，審查原因。

　　【案例鏈接】上海某公司招聘銷售主管，王先生前往應(yīng)聘。在試用期內(nèi)，公司發(fā)現(xiàn)王先生雖然在某家企業(yè)從事過銷售工作，但從未擔(dān)任過銷售主管職務(wù)，于是，即以王先生在求職時(shí)提交虛假工作經(jīng)歷為由，解除了王先生的勞動(dòng)合同。解除合同后，公司要求王先生立即移交銷售單據(jù)和客戶名單等資料，否則不予辦理退工手續(xù);王先生則表示沒有什么工作資料可以移交，要求公司立即辦理退工手續(xù)，雙方由此進(jìn)入僵持狀況。

　　此后，雙方雖進(jìn)行了多次的聯(lián)系，但均未取得結(jié)果。半年后，公司準(zhǔn)備為王先生辦理退工手續(xù)，卻發(fā)現(xiàn)王先生的勞動(dòng)手冊從未交公司人事部門，招工登記備案手續(xù)尚未辦理，于是通知王先生盡快將勞動(dòng)手冊交給公司協(xié)助辦理招、退工手續(xù)。王先生則認(rèn)為公司長時(shí)間未退工已造成自己很大損失，而公司對退工損失卻只字不提，因此拒絕前往公司協(xié)助辦理退工手續(xù)。此后，雙方再次進(jìn)入了僵持狀態(tài)。又半年后，王先生向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁，要求公司賠償自解除合同至今不能就業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失。

　　王先生在求職時(shí)向公司提交了虛假的工作經(jīng)歷以使公司予以錄用，公司在試用期內(nèi)通過調(diào)查證實(shí)王先生不符合錄用條件，公司據(jù)此解除勞動(dòng)合同并無不當(dāng);公司依法解除勞動(dòng)關(guān)系后應(yīng)當(dāng)按規(guī)定辦理退工手續(xù)，但公司以王先生未移交工作資料為由不予辦理退工手續(xù)缺乏法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未辦理退工手續(xù)期間造成王先生損失的賠償責(zé)任。但公司準(zhǔn)備為王先生辦理退工手續(xù)并通知王先生提交勞動(dòng)手冊協(xié)助辦理，王先生以公司對退工損失只字不提為由拒絕前往公司協(xié)助辦理退工手續(xù)，屬于因其本人原因造成公司未能及時(shí)辦理退工手續(xù)的情形，在公司通知后所形成的損失，按規(guī)定應(yīng)由王先生自行承擔(dān)。